紅星新聞 消息，5月18日，#多家餐館賣拍黃瓜遭職業(yè)打假#話題登上微博熱搜。截至發(fā)稿前，該話題閱讀次數(shù)已達759.8萬。

如何看待“職業(yè)打假人”盯上“拍黃瓜”？

商家反映：

有人主動要求做“拍黃瓜”，而后舉報

此次引發(fā)媒體關注的，是湖南株洲市餐飲行業(yè)協(xié)會微信公眾號4月20日發(fā)布的一篇文章。文中提到，有株洲市餐飲企業(yè)代表反映稱，近年來，當?shù)赜嘘绦崭缸永貌推箐N售“拍黃瓜”等涼拌菜沒有冷食類食品制售許可這一由頭，連續(xù)多起舉報當?shù)夭惋嬈髽I(yè)，達到迫使餐企拿出錢財“私了”的目的等相關情況，舉報多達49起。

據(jù)三湘都市報5月5日報道，有株洲市的火鍋店商家表示，晏姓父子在店里消費了500多元，包含一份“拍黃瓜，隨后向市場監(jiān)管部門投訴該火鍋店。市場監(jiān)管部門建議火鍋店與舉報人協(xié)商解決，舉報者卻要求按當天消費總金額的10倍賠償。而在另一家餐單里原本沒有“拍黃瓜”的小餐館里，晏某主動要求做一道“拍黃瓜”，表示把黃瓜拍碎，撒上辣椒加點醋就行。隨后，這家餐館也遭到了晏某的舉報。

紅星新聞記者看到，2015年10月1日起施行的《食品經(jīng)營許可管理辦法》第十一條規(guī)定，申請食品經(jīng)營許可，需具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應的食品原料處理和食品加工、銷售、貯存等場所，保持該場所環(huán)境整潔，并與有<愛尬聊_百科知識>毒、有害場所以及其他污染源保持規(guī)定的距離；具有與經(jīng)營的食品品種、數(shù)量相適應的經(jīng)營設備或者設施，有相應的消毒、更衣、盥洗、采光、照明、通風、防腐、防塵、防蠅、防鼠、防蟲、洗滌以及處理廢水、存放垃圾和廢棄物的設備或者設施；有專職或者兼職的食品安全管理人員和保證食品安全的規(guī)章制度；具有合理的設備布局和工藝流程，防止待加工食品與直接入口食品、原料與成品交叉污染，避免食品接觸有毒物、不潔物等條件。

《辦法》附則中寫明，冷食類食品，指一般無需再加熱，在常溫或者低溫狀態(tài)下即可食用的食品，含熟食鹵味、生食瓜果蔬菜、腌菜等。

無獨有偶：

多地現(xiàn)“拍黃瓜”被罰，有團伙借機敲詐

2017年，廣州一家火鍋店21天賣“拍黃瓜”“青椒皮蛋”等涼菜，賺了139元，卻因在《食品經(jīng)營許可證》的備注項目中不包含從事涼菜加工銷售，被廣州市黃埔區(qū)食品藥品監(jiān)督管理局處以“沒收違法所得139元，罰款1萬元”的行政處罰。

另據(jù)大皖新聞報道，2022年，合肥多個餐館因未取得冷食類食品經(jīng)營資質售賣涼菜被罰款5000元。有當事人曾提出，舉報人是不是“職業(yè)打假人”？相關執(zhí)法人員在接受記者采訪時表示，如果一個舉報人在本區(qū)域內連續(xù)投訴多家商戶，或者對某一個商戶有不同類型的投訴，并且要求額外訴求，執(zhí)法人員就會綜合考量是不是惡意投訴。但如果是單次的投訴就沒有辦法確定是不是惡意。

2022年5月，山東省淄博市沂源縣公安局抓獲了一個專門針對“拍黃瓜”的涉案團伙。當年5月份，沂源縣公安局刑偵大隊接報：有人通過外賣平臺訂餐后，以違反經(jīng)營許可規(guī)定為由向市場監(jiān)管部門投訴，借機向飯店老板敲詐勒索錢財。警方偵查發(fā)現(xiàn)，嫌疑人王某、王某某、周某、呂某、魯某等人在老板孫某的指使下，通過各大外賣平臺搜索全國各地的餐飲門店，專門找那些沒有涼菜經(jīng)營許可的門店下單涼拌菜外賣，一旦店家將餐品送出完成訂單，他們便借此向市場監(jiān)管部門投訴舉報，以此來要挾店家“花錢消災”，少則三四百，多則幾千塊。短短3個月，縣內已有數(shù)十家門店遭到敲詐。6月22日，上述6名嫌疑人全部被抓獲歸案。

背后原因：

冷食類食品制售資質要求嚴

小型餐飲店往往達不到驗收標準

據(jù)大皖新聞報道，合肥市市場監(jiān)管局餐飲服務安全監(jiān)管處處長戴芙蓉表示，商家提交冷食類食品制售許可申請后，要由轄區(qū)的市場監(jiān)管部門現(xiàn)場驗收，驗收通過才允許在食品經(jīng)營許可證上增加經(jīng)營項目。“實際上現(xiàn)實中很多小型餐飲店往往達不到驗收標準。”戴芙蓉在接受記者采訪時說，小型餐飲店經(jīng)營許可范圍沒有冷食類經(jīng)營項目的情況，可能因為驗收環(huán)節(jié)達不到驗收標準。比如，冷食類制售一般要求要有一個不低于5平方米用于涼菜制作的“專間”，還要具備二次更衣洗手消毒的設施，專間內要有獨立的空調，要有空氣消毒設備等。

為什么冷食類制售要求條件相對較多呢？對此，戴芙蓉表示，因為冷食食品安全風險較高，容易滋生微生物，所以加工的過程控制要求很嚴。為防止被微生物污染，要求要有專間制作等，以盡可能減少環(huán)境污染。“冷食跟熱食不同，熱食有加熱的過程，在煮沸以后或者是炒制炒熟過程中，可以一定程度上預防微生物生長繁殖。”

律師說法：

索賠超限或涉敲詐勒索

如何看待“職業(yè)打假人”盯上“拍黃瓜”？紅星新聞邀請到參與了《食品安全法》研究、起草和修改工作的中國人民大學商法研究所所長劉俊海，資深食品專業(yè)律師、廣東深銘典律師事務所合伙人劉志鑫，陜西恒達律師事務所高級合伙人、知名公益律師趙良善解答網(wǎng)友疑問。

劉俊海教授表示，對于此類案件，建議監(jiān)管部門落實“首違免罰”的原則，根據(jù)具體情況，對首次違法的商家以教育為主，不予處罰。此外，還應考慮“過罰相當”的原則，以確定適當?shù)牧P款金額。在保障食品安全的同時，也需要彰顯法律的溫度，打造穩(wěn)定透明的、公平的、可預期的法制化營商環(huán)境。

劉志鑫認為，商家若未獲得涼菜經(jīng)營許可證，不得超范圍經(jīng)營。因此，在沒有獲得許可之前，不建議商家經(jīng)營涼菜項目。

同時，劉志鑫也指出，商家未取得許可證經(jīng)營涼菜，屬于行政法律責任。“職業(yè)索賠人”提出民事索賠，必須有法律依據(jù)。沒有依據(jù)或超過規(guī)定限額，或涉嫌敲詐勒索。對于這種情況，受害者可以聯(lián)合起來，對“職業(yè)索賠人”進行刑事控告。

趙良善表示，食品安全系保障民生之根本，故法律要求從事冷食類餐飲須取得行政許可并不過分，但是對冷食類食品加工采取一刀切方式，一律實行行政許可欠妥。拍黃瓜不需要太多制作工藝速食食品，建造操作間成本又太高，故有條件地放寬許可證辦理門檻較妥。所以建議行政許可和實際匹配，應區(qū)別對待冷食類食品加工。

趙良善指出，關于職業(yè)打假，根據(jù)《最高人民法院關于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“因食品、藥品質量問題發(fā)生糾紛，購買者向生產(chǎn)者、銷售者主張權利，生產(chǎn)者、銷售者以購買者明知食品、藥品存在質量問題而仍然購買為由進行抗辯的，人民法院不予支持。”，即使消費者“知假買假”，商家也需擔責。

趙良善強調，司法實踐中，惡意打假或者以打假作為威脅手段牟取高額賠償，會被認定為非法牟利。中共中央、國務院印發(fā)《關于深化改革加強食品安全工作的意見》明確指出，對惡意舉報非法牟利的行為，要依法嚴厲打擊。最高人民法院回復人大代表關于引導和規(guī)范職業(yè)打假人的建議時也指出，一些職業(yè)打假行為嚴重違背誠信原則，無視司法權威，浪費司法資源，不應支持這種以惡懲惡的治理模式。由此可見，法律對于惡意職業(yè)打假持否認態(tài)度，因為我國法律保護的是消費者合法權益，而惡意打假人超越消費者正常維權范疇，將打假作為一項牟利手段，背離法律保護范疇，違反誠信原則。

趙良善解釋，若打假中有敲詐行為，比如通過舉報、投訴、要挾等方式，達到索要錢財?shù)哪康模瑒t涉嫌敲詐勒索罪。若直接維權或者就食品安全向法院起訴，則屬于正常民事訴訟范疇，屆時法院可以結合打假記錄、涉訴案件量、案件情節(jié)等綜合判定“原告是否屬于消費者”，從而做出不同裁判。

趙良善介紹，如果職業(yè)打假人惡意投訴，無中生有、編造事實或者歪曲事實，影響商家正常經(jīng)營的，或損害商家商譽，降低商家社會影響力，商家有權以名譽權受損為由起訴職業(yè)打假人，要求職業(yè)打假人停止侵權、賠償損失、賠禮道歉。